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（2008）郴民二初字第15号原告萍乡市绍辉实业有限公司与被告郴州宏达选冶有限责任公司买卖合同纠纷一案民事判决书
原告萍乡市绍辉实业有限公司。住所地：湘东区河洲村白果树下24号。
法定代表人邓绍辉，男，该公司董事长。
委托代理人钟玉珍，该公司会计。
委托代理人章文华，江西振宇律师事务所律师。
被告郴州宏达选冶有限责任公司。住所地：郴州市白露塘镇。
法定代表人首清文，男，公司董事长。
委托代理人李炎，湖南奋斗者律师事务所律师。
原告萍乡市绍辉实业有限公司（以下简称绍辉实业公司）与被告郴州宏达选冶有限责任公司（以下简称宏达公司）买卖合同纠纷一案，本院受理后依法组成由审判员李气春担任审判长，审判员肖光祥、王梅英参加评议的合议庭进行了审理，代理书记员刘慧担任记录。原告绍辉实业公司的委托代理人钟玉珍、章文华，被告宏达公司的委托代理人李炎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告绍辉实业公司诉称：日，原告和被告签订了一份投资贸易协议，合同约定原告与被告合作，由原告向被告出资壹仟万元买断被告三年内生产球团精矿粉的销售权，被告需在三年内向原告供货60万吨干基量的球团铁精粉，如果被告在三年内未能向甲方提供60万吨球团精矿粉，则按少交货数量以每吨肆拾伍元的价格乘以少交吨数后的总价赔偿原告。协议签订后，原告随即向被告汇款壹仟万元，被告即向原告供货，刚开始时双方均能按约履行协议，慢慢地被告的供货量逐渐减少，且不能达到双方合同的要求，为此原告多次找到被告要求被告加大供货量，履行合同供货的要求，被告对原告的正当要求置之不理，均按自己的意愿向原告供货。合同期满后，被告的供货量只有壹拾贰万吨，距离双方的合同要求陆拾万吨，相差肆拾捌万吨。由于被告的严重违约行为造成原告重大经济损失，为维护自身的合法权益，请求判令被告赔偿原告损失20 997 049元，本案的诉讼费由被告承担。
原告绍辉实业公司为支持其主张，向本院提供以下证据：
1、营业执照副本、企业名称变更核准通知书。证明原告的主体身份。
2、日，投资贸易协定；日收条和三张承汇票。证明原告已依约付款。
3、2003年汇帐凭证、承汇票三张、过磅单二张。
4、2004年汇帐凭证、承汇票一张、法检单、过磅单。
5、2005年汇帐凭证、汇票、质检单、过磅单。
6、2006年汇帐凭证、汇票、质检单、报告单、过磅单。
以上3、4、5、6证明双方签订合同后，履行合同情况。日的投资协议和收条，证明欠的款已经抵了投资款。
7、日对帐单，过磅单。
8、宏达公司供货明细（2003年11月至2006年5月）。
9、原告付款凭证。
10、日对帐单。
被告宏达公司口头辩称：被告从未与原告签订过任何投资贸易协议，只在日萍乡市绍辉工矿贸易公司签订过投资贸易协议。被告之所以违约是因为萍乡市绍辉工矿贸易公司违约在前。
被告宏达公司向本院提供以下证据：
1、宏达公司供货明细，2005年1月至10月的绍辉往来结算、支付承兑情况表、证明原告违约。
2、日建立中长期战略合作伙伴关系协议书。证明该协议已经含盖了今天审理的这份协议，而且该协议已经萍乡市中级法院审理终结了。
3、日，江西省萍乡市中级人民法院（2006）萍民三初字第38号民事判决书、宣判笔录。
在庭审中，宏达公司对绍辉实业公司证据①、③、④、⑤、⑥无异议，对证据②真实性无异议，但对证明方面有异议。对证据日的投资协议及收条真实性无异议，但对关联性有异议，认为与本案无关。对证据⑦、⑩认为过了举证期限，不予质证。对证据⑧的结算量、货款金额，汽车、火车运费、绍辉公司应付货款无异议，对绍辉公司已付货款有异议，对证据⑨经核对付款凭证原件，被告认为2004年1月份差额200万元，是首清文代周红星收200万元，2005年6月的多付货款50万元，2005年3月其中1000万元是原告方的投资款，2005年7月只有250万元的凭证，200万元有被告法人代表的指令，没有原告方相应的付款凭证，有200万没有凭证，其他付款无异议。原告对被告证据①真实性有异议，认为是复印件，对②、③真实性无异议，关联性有异议，认为与本案无关。经认证绍辉实业公司提供的证据①、②、③、④、⑤、⑥、⑧、⑨，日的投资协议及收条，宏达公司提供的证据②、③可作本案认定事实的依据。
经审理查明，日，绍辉实业公司、宏达公司双方签订一份《投资贸易协定》。约定：一、由绍辉实业公司出资壹仟万元人民币买断宏达公司现在生产的和正在兴建选厂三年内的球团精矿粉的销售权；绍辉实业公司在10月31日以前向宏达公司承付壹仟万元人民币。二、宏达公司在三年内（即日至日）不得自行向外销售自己生产的球团用铁精粉。三、宏达公司必须在三年内，向绍辉实业公司提交60万吨干基量的球团用铁精粉（即每年不得少于20万吨）。铁精粉质量要求，以绍辉实业公司与萍乡钢铁有限责任公司（以下简称萍钢公司）所签订的供货合同要求为准。交货方式：由宏达公司将货发运到萍钢公司，并以绍辉实业公司与萍钢公司所签订合同的要求为准，绍辉实业公司与萍钢公司签订球团矿精粉合同价格时应按萍钢相邻几个钢厂的随行就市价格；如合同明显低于市场价格，宏达公司有权不予接受。四、绍辉实业公司投资受益方式：宏达公司按以上第三条向萍钢公司发运货物后向绍辉实业公司提交汽车运输发票、火车发票、增值税发票（税率13%），以便绍辉实业公司向萍钢公司按绍辉实业公司与萍钢公司所签订的合同结算。之后，绍辉实业公司按发运量每吨45元整收取回报。五、双方结算方式：宏达公司凭第四条中的三票每月向绍辉实业公司结算2至3次，每次结算后按萍钢价格扣除45元/T之后，每月货款必须当月全月付给宏达公司，如萍钢公司给的承兑或现款，绍辉实业公司不扣不补以同样方式付给宏达公司。六、如宏达公司在规定的三年内未能向绍辉实业公司提交60万吨球团用铁精矿粉（干基量），则按少交数量以每吨45元的价格乘以少交吨数后的总价在15天之内付给甲方。如在合同期内超过60万元吨（干基量），其超过部分绍辉实业公司只得收取每吨10元整的劳务费用。七、如宏达公司在收到投资款后的任何时候不能向绍辉实业公司提交符合质量要求和如数的球团用铁精粉，宏达公司必须立即全部返还绍辉实业公司的投资款并承担相应的银行利息。八、合同期满绍辉实业公司如数受益后，绍辉实业公司用于买断三年期销售权的壹仟万元人民币不再收回，归宏达公司所有。合同签订后，绍辉实业公司于日向宏达公司支付人民币1000万元。二OO三年十月二十六日，萍钢公司、宏达公司、绍辉实业公司三方签订了一份《战略合同协议书》，协议约定：基于绍辉实业公司买断了宏达公司精矿粉3年的销售权，萍钢公司为建立长期战略合作伙伴关系，向绍辉实业公司预付款1000万元，用于宏达公司、绍辉实业公司扩大宏达公司的生产规模，满足萍钢公司的铁精矿粉需求。萍钢公司在2003年10月底前向绍辉公司预付货款1000万元，其资金占用费参照银行同期利率由萍钢公司、宏达公司双方在供货价格中体现。萍钢公司从2004年10月起从绍辉实业公司每月货款中扣除60万元以偿还预付货款。从2003年11月至2004年3月，宏达公司、绍辉公司每月确保向萍钢公司供应铁精矿粉200个车皮（约1200吨），并确保不再向其他公司出售铁精矿粉，供货合同另订；2004年4月起，宏达公司新开采的铁矿投产后，其精矿粉资源全部由绍辉公司供应给萍钢公司（每月不少于400个车皮，每年不少于30万吨），并实现均衡供货。日，萍钢公司预付货款1000万元给绍辉实业公司。日，绍辉实业公司与宏达公司签订的一份投资300万元的《投资协议》，该协议与双方先前签订的《投资贸易协定》互不冲突，也互不关联。2003年11月至2006年5月，宏达公司向萍钢公司供货合计133 398.9吨，绍辉实业公司应付货款元，已付货款元，其中分段计算实际供货数量和应付、已付货款情况为：2003年11月至2004年10月，供货77555.66吨，应付货款元，已付货款元；2004年11月至2005年10月，供货50717.64吨，应付货款元，已付货款元；2005年11月至2006年5月，供货5125.6吨，应付货款元，已付货款2800000元。以上的每月应付货款有大于已付货款数额，也有应付货款数额小于已付货款数额。因宏达公司未按合同约定足额交付球团铁精矿粉，萍钢公司预付给绍辉实业公司的货款1000万元未予收回。日，萍钢公司向江西省萍乡市中级人民法院起诉，日，江西省萍乡市中级人民法院作出了（2006）萍民三初字第38号民事判决书，判决绍辉实业公司、宏达公司共同连带返还萍钢公司预付款1000万元，支付该款从日起至判决确定支付之日止的利息损失。
另查明，萍乡市绍辉工矿贸易有限责任公司于日经萍乡市工商行政管理局核准变更登记为萍乡市绍辉实业有限公司。
根据本院查明的事实，原、被告对双方所签订的《投资贸易协定》均认为是有效合同。本案双方当事人争议的焦点：一、违约责任问题；二、日原、被告双方签订的《投资贸易协定》与原、被告双方和萍钢公司三方签订的《战略合作协议》的关系；三、本案是否是重复的诉讼。
原告认为，绍辉实业公司按照诚实信用的原则认真地履行合同义务、收货、验收、付款。宏达公司未依约履行供货以及结算时向原告提供三票的义务，严重违约，应承担违约责任。《投资贸易协定》与《战略合作协议》之间不具有关联性，是意向性关系。本案与萍乡市中级人民法院（2006）萍民三初字第38号民事判决一案，不是重复诉讼。
被告认为，宏达公司没有依据合同约定向绍辉实业公司供足货物，是由于绍辉公司违约拖欠宏达公司货款造成的，绍辉公司已经丧失了履行该合同的能力，也完全丧失商业信誉，如宏达公司继续履行该合同可能导致宏达公司无法收回巨额货款而破产。根据《合同法》第六十八条的规定，宏达公司拒绝履行供货义务，无须承担违约责任，为此，宏达公司依法行使抗辩权。《投资贸易协定》与《战略合作协议》之间是包含关系，《战略合作协议》包含了《投资贸易协定》。本案已经过萍乡市中级人民法院处理，原告起诉属重复诉讼。
本院认为，原告绍辉实业公司与被告宏达公司签订的《投资贸易协定》，系双方当事人的真实意思表示，协议的形式和内容均符合法律规定，应认定为有效合同。本案原告虽诉请是赔偿损失元，但赔偿损失的金额是依据《投资贸易协定》第六条的约定计算的，根据诉状所表述，原告的诉请应是违约损害赔偿金之诉。针对双方当事人争议的焦点，予以阐述。
一、违约责任问题。依法应当先履行义务的一方当事人，有证据证明对方有《合同法》第六十八条规定的情形之一的，可以停止履行义务。本案被告应依约向原告供货，原告依合同向被告支付货款。根据宏达公司供货明细，被告未按合同要求向原告供足货物，原告在支付货款时，有未支付完货款，也有多支付货款情况。被告对原告拖欠货款行使的不安抗辩权，应负有举证责任。但被告没有证据证明原告因未支付完货款，就丧失了履行合同的能力和丧失商业信誉，也没有证据证明其依照《合同法》第六十八条的规定中止履行，及时通知了对方。故被告应承担举证不能的后果。且被告没有按法定条件行使权利。因此，被告的免责理由不能成立。本案被告因违约应负主要责任即70%，由被告向原告赔偿违约损害赔偿金元。其次，从原告提供的宏达公司供货明细表表明，原告拖欠被告的货款，大部分的月份的应付货款大于已付货款，并且有几个月被告已供货，但原告未付分文货款，因此，原告付款也存在违约，应负次要责任即30%，承担可得利益的损失元。而原告在举证期届满后所提供的日的对帐备忘，被告未予质证。根据最高人民法院《关于民事诉讼法的若干规定》等四十七条的规定：证明应当在法庭上出示，由当事人质证。未经质证的证据，不能作为认定案件事实的依据。故该证据不予采纳。
二、《投资贸易协定》与《战略合作协议》的关系。《投资贸易协议》系买卖合同，是原告用1000万元买断被告现在生产和正在兴建选三年内的球团精矿粉的销售权，被告按约定履行三年内供货给萍钢公司60万吨的义务，该1000万元投资款归被告所有。《战略合作协议》是基于原告向被告买断精矿粉3年的销售权，萍钢公司与本案原、被告就被告铁精矿粉的补偿贸易及建立长期战略合作伙伴关系。萍钢公司向原告支付的预付款人民1000万元，是从原告每月货款中扣除60万元偿还预付款1000万元。履行合同后，两个协议的投资款归属不一样，因此，《投资贸易协定》与《战略合作协议》之间具有关联性，但两个协议履行义务的主体有所不同，是两个不同的法律关系。
三、本案是否是重复诉讼。重复诉讼是一个案件已经人民法院审理，作出判决、裁定或达成调解协议的，或正在审理的，当事人就同一诉讼标的，同一理由，同一被告又一次起诉的案件。本案的诉讼标的是被告的违约行为所造成可得利益的损失赔偿。而萍乡市中级人民法院的（2006）萍民三初字第38号民事判决的诉讼标的是由本案的原、被告共同连带返还萍钢公司预付货款及利息，绍辉实业公司、宏达公司在该案中系共同被告。本案与萍乡市中级人民法院的（2006）萍民三初字第38号民事判决，其诉讼标的、请求理由不是同一的，被告也有所不同，是两个不同的法律关系。因此，本案不属于重复诉讼。
综上所述，绍辉实业公司诉请宏达公司赔偿可得利益的损失，符合法律规定，本院予以支持。但绍辉实业公司付款存在违约，应承担相应责任。宏达公司认为绍辉实业公司违约欠其货款1300余万元，没有主张权利提起反诉，其抗辩理由不能成立，本院不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第&&&& 一百二十八条，第一百三十八条，《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第一款，《中华人民共和国合同法》第六十条，第一百零七条，第一百一十三条、第一百一十四条第一款之规定，判决如下：
郴州宏达选冶有限责任公司应于本判决生效之日起十日内赔偿萍乡市绍辉实业有限公司损失元。逾期不付，按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十二条规定办理。
案件受理费149800元，由郴州宏达选冶有限责任公司承担104860元，萍乡市绍辉实业有限公司承担44940元。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省高级人民法院。
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&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&& 审&&判&&长&&&& 李 气 春
&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&& 审&&判&&员&&&& 肖 光 祥
&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&& 审&&判&&员&&&& 王 梅 英
&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&& 二○○九年四月九日
&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&& 代理书记员&&&& 刘&&&&慧
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